乐鱼-能源诉讼：光伏发电纠纷实务

能源诉讼：光伏发电胶葛实务 发布时候：2017-10-26来历： 金杜研究院 作者:雷继平 李昕倩 余学文 本文摘要：光伏发电是操纵半导体界面的光伏效应而将光能直接改变为电能的新能源手艺，该财产最近几年来成长敏捷，但同时又受经济成长周期影响，诉讼胶葛多发，并首要集中在场地租赁、扶植工程、装备采购、项目融资等环节。

光伏发电是操纵半导体界面的光伏效应而将光能直接改变为电能的新能源手艺，该财产最近几年来成长敏捷，但同时又受经济成长周期影响，诉讼胶葛多发，并首要集中在场地租赁、扶植工程、装备采购、项目融资等环节。

场地（地盘、屋顶）租赁的相干问题

光伏发电需要年夜规模地接管太阳光照，是以光伏方阵凡是需要年夜面积的地盘或地上空间，而实践中出在本钱节制等缘由，光伏项目在良多环境下其实不直接经由过程地盘出让的情势获得地盘利用权，而是经由过程租赁的体例获得项目用地。

六部委在2015年结合发布的《关在撑持新财产新业态成长增进公共创业万众立异用地的定见》（ 5号文 ）、三部分近日结合发布的《关在撑持光伏扶贫和规范光伏发电财产用地的定见》（ 8号文 ），和国度林业局、河山资本部等均发文对光伏项目用地问题予以划定。恰是因为我国非凡的地盘轨制和政策，场地租赁有可能成为光伏发电项目标主要风险点之一。

起首，租赁的最持久限为20年。5号文对光伏、风力发电项目标地盘租赁作出非凡划定，即项目利用沙漠、荒凉、荒草地等未操纵地盘的，对不占压地盘、不改变地表形态的用地部门，答应以租赁等体例获得。可是按照《合同法》的划定，租赁合同的最持久限为20年，而光伏项目有可能运营周期超越该20年刻日。为使场地租赁刻日笼盖项目存续刻日，当事人可以经由过程两份或多份租赁合同嵌套跟尾的体例予以实现。

其次，制止占用永远根基农田。8号文明白划定， 制止以任何体例占用永远根基农田，严禁在国度相干法令律例和计划明白制止的区域成长光伏发电项目 。固然该定见的效率层级仅仅为部分规章，可是斟酌到耕地的非凡性和 制止 等峻厉的言辞表述，占用根基农田的买卖行动将面对无效的法令风险。

值得留意的是，我国对空间权的立法缺位有可能成为影响光伏项目运营的不肯定性身分。光伏发电的根本在在太阳能，是以光伏方阵需对其所对应空间内的光照享有排他性的权力，即统一规模内的地上空间没法同时存在两个光伏方阵。现有法令体系体例下光伏运营主体享有的租赁债权，没法供给前述排他性这一物权特点的权力庇护。光伏发电仍是一个年青的新兴财产，电力行业在我国市场化水平相对较低，跟着光伏手艺的不竭成熟和电力市场化鼎新的推动，空间权立法缺位的风险估计将终究浮出水面。

扶植工程的相干问题

光伏项目触及较多的扶植工程范畴内容，是以实务傍边关在扶植工程范畴内的法令问题如招投标、扶植天资等问题，都在光伏范畴有所表现。

起首，该当招标而未招标的项目，其合同将面对无效的法令风险。《招标投标法》划定 年夜型根本举措措施、公用事业等关系社会公共好处、公家平安的项目;全数或部门利用国有资金投资或国度融资的项目 ，必需进行招投标。《工程扶植项目招标规模和范围尺度》则划定， 关系社会公共好处、公家平安的根本举措措施项目标规模包罗：（一）煤炭、石油、自然气、电力、新能源等能源项目 ；同时，合适 （一）施工单项合同估算价在200万元人平易近币以上的；（二）主要装备、材料等货色的采购，单项合同估算价在100万元人平易近币以上的； 等前提之一的，必需进行招投标。

据此，实践中光伏发电项目需要颠末招投标法式的而未颠末的，相干合同将可能被认定为无效，在（2015）平易近一终字第144号平易近事判决书傍边，最高人平易近法院即认定案涉 《光伏发电项目总承包合同》因背反《中华人平易近共和国招投标法》第三条强迫性划定而无效 。实践傍边很多平易近营企业投资光伏项目，其招投标法令意识较弱，此项风险不容轻忽。

其次，光伏项目承包扶植方该当具有法令划定的天资。光伏项目分为集中式光伏电站与散布式光伏发电项目，一般认为前者属在电力扶植项目，按照《建筑企业天资尺度》的划定，按照光伏电站范围的分歧而该当由具有响应天资品级的电力工程施工总承包天资的承包商扶植；而对后者，《散布式光伏发电项目治理暂行法子》和《关在进一步落实散布式光伏发电有关政策》均划定，散布式光伏发电项目中承当项目设计、查咨询、安装和监理的单元，应具有国度划定的响应天资。据此，扶植工程合同傍边承包人没有施工天资、借用天资签定的施工合同无效的法令风险，在光伏项目扶植傍边一样存在。

可是，光伏项目扶植傍边，因为光伏方阵的主体工程凡是首要为光伏发电系统组件的出产和安装工作，该合同具有承揽合同的特点。例如，青海省高级人平易近法院再审的（2017）青平易近申66号案件中，法院即认定： 金亮公司承揽的是西宁高倍聚光光伏发电系统和组件出产基地镀锌车间的钢布局建造、安装工程，合适承揽合同的法令属性。有关法令、行政律例划定的承包人不法转包、背法分包扶植工程，或将扶植工程分包给不具有响应天资前提的单元，签定的扶植工程施工合同无效，不合用在承揽合同。

是以，假如合同性质被界定为承揽合同而非扶植工程合同，在必然水平上可以规避前述《散布式光伏发电项目治理暂行法子》、《关在进一步落实散布式光伏发电有关政策》关在散布式光伏发电项目中安装单元应具有响应天资划定对合同效率的影响。

项目让渡的相干问题

项目让渡凡是又被称为 路条 生意。因为今朝光伏发电项目利润的一项主要来历是国度的财产补助，为规范市场上的套利行动，国度能源局下发《关在规范光伏电站投资开辟秩序的通知》（ 477号文 ），划定 不克不及将当局存案文件和相干权益有偿让渡。已打点存案手续的项目标投资主体在项目投产之前，未经存案机关赞成，不得私行将项目让渡给其他投资主体 。固然，该划定的效率层级尚属在部分规章。

同时，2013年《光伏电站项目治理暂行法子》和《散布式光伏发电项目治理暂行法子》划定，对作为公共电源的光伏项目实行存案治理。在这类环境下，项目主体获得的项目存案文件其实不属在行政许可。是以，《行政许可法》关在被许可儿不得倒卖、出租、出借行政许可证件，或以其他情势不法让渡行政许可的划定，还不克不及直接合用在存案文件和相干权益的让渡傍边。

基在上述缘由，似没法得出存案文件的让渡行动，属在背反法令、行政律例的效率性强迫性划定的景象因此应认定无效的结论。可是值得留意的是，因为国度能源局每一个年度对各个省的光伏装机容量有分歧的划定，是以所谓光伏项目存案概况上不属在行政许可，可是现实上却愈甚在行政许可；而且，光伏项目标存案背后触及的是国度、处所的财务补助好处，未经许可的项目让渡行动仍然有歹意通同、侵害国度好处而被认定为无效的风险。

为规避前述风险，除让渡项目公司股权以外，实践傍边还存在项目 预让渡 的变通做法。对此，477号文划定 已打点存案手续的项目标投资主体在项目投产之前，未经存案机关赞成，不得私行将项目让渡给其他投资主体 ，不得 以倒卖项目存案文件或不法让渡攫取不妥好处为目标 ， 出在合法来由进行项目合作开辟和让渡项目资产，不克不及将当局存案文件和相干权益有偿让渡。 是以，若存在较着的倒卖路条套利的特点的，合同效率仍然有被否认的法令风险。

光伏发电项目与融资租赁

光伏项目扶植与运行耗资庞大、收受接管投资时候长，有极年夜的融资需求；同时，光伏项目资产中装备占比力年夜，与融资租赁的特点相吻合，是以实践傍边采取融资租赁的体例融资较为常见。在融资租赁模式上，因为作为项目产出的电力具有普遍合用性，是以除传统的直租和售后回租模式以外，跟着我国电力买卖市场化的推动，诸如 租赁合同/电力采办和谈（PPA）模式 等个性化融资租赁买卖模式将有可能得以萌生。就主流的直租和售后回租模式，需存眷以下问题：

起首，光伏发电组件是适格的融资租赁标的物。光伏发电装配首要由太阳电池板（组件）、节制器和逆变器三年夜部门构成，该类装备在建成以后具有添附在不动产之上的特点。对此类标的物，国际同一私法协会《租赁示范法》第二条划定，租赁物不但因其附着在或嵌入不动产而不再是租赁物。最高人平易近法院在相干公然刊物中的不雅点承认了《租赁示范法》的上述划定，认为 添附、扶植在不动产之上的装备作为租赁物的融资租赁合同，依然属在融资租赁合同 。

其次，租赁物价值显著低在融资金额可能不组成融资租赁法令关系。《融资租赁司法注释》划定，该当连系标的物的性质、价值、房钱的组成等身分对是不是组成融资租赁法令关系作出认定。固然光伏项目资产中装备价值占比年夜，可是因为国度政策补助等缘由，光伏项目标估值有可能远高在其有形的装备资产的价值，其融资金额亦有可能水长船高。

融资租赁买卖须以标的物价值为根本，司法实践傍边若标的物价值显著低在融金额的，一般认为其不组成融资租赁法令关系。连系《合同法注释二》 让渡价钱达不到买卖时买卖地的指点价或市场买卖价百分之七十的，一般可以视为较着不公道的低价 的划定，有鉴在此，假如租赁物的价值低在融资金额70%的，则存在可能被认定不组成融资租赁法令关系的风险。

再次，以电力为标的物的售后回租合同存在不组成融资租赁法令关系的风险。因为电力资本是装备以外光伏项目最首要的资产情势，实务傍边融资主体有可能以电力作为售后回租标的物进行融资。电力是一种无形财富，最高人平易近法院曾在《融资租赁司法注释收罗定见稿》傍边指出， 以根本举措措施收费权等无形财富权益作为租赁物，不组成融资租赁关系 ，固然后来司法注释未保存该条目，但实务中一般认为，凡是环境下无形财富不是适格的租赁物。缘由是，出租人对电力没法行使取回权以阐扬房钱担保的功能，承租人承租电力也不是针对标的物的利用价值，而是其互换价值。

对上述名为融资租赁合同，但现实不组成融资租赁法令关系的景象，司法注释同时划定，应依照其现实组成的法令关系处置。即法院可能认定该买卖关系本色上组成假贷或其他法令关系，而其实不直接作为无师法律关系来加以认定。

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